我是辩护人——贵阳刑事辩护标准化办案流程

更新日期:2019-09-30 17:10:30, 已有人参与
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在场,但这要根据案件情况及证人情况来定,并须征得法院调查人员的同意;

  3.法院调查的证据材料律师可以请求保留该证据的复印件,并作为辩方证据在法庭出示,并经过法庭的调查与质证才能作为认定案件事实的证据;

4.由于证人或被害人等不同意接受调查以及有可能律师的调查证据请求被法院拒绝的,如果认为该证据确对被告人有利的,辩护律师应当申请人民法院通知该证人(被害人)出庭作证,通过询问和质证使证据被法院采纳为裁判的证据。

庭前准备阶段

一、确定辩护方案

  刑事辩护有其固定的思维模式,辩护策略的选择,辩护方向的确定如有罪辩护还是无罪辩护则取决于某一模式的确定,不可能是固定的,只有在需要向办案机关明确表示辩护方向上的意见时,刑事辩护律师才会根据当时证据材料和相应法律研究的结论,确定阶段性辩护方向写入刑事律师文书、提交给办案机关,比如《申诉状》、《辩护意见》和《辩护词》,分别在侦查阶段充分会见后、审查起诉阶段提起公诉前、审判阶段宣判前。但一般来说,一般从一下几个方面入手:

  ①性质之辩,主要针对案件性质进行辩护;②事实之辩,犯罪事实是否有充足的证据证明,也可称为证据之辩;③情节之辩,从轻罪辩护时常用的一种方法,要仔细审核案件材料,不要改进任何一个可能的情节。如自首、立功、从犯等等;④程序之辩,克服重实体,轻程序的观念,程序违法会严重影响案件的公正审理;⑤情理之辩,说情释理,直指人心 ,引发同感,祈求谅解。

二、初拟定辩护词

  辩护词的核心在于传递辩护人对案件证据、事实、程序、法律适用、量刑意见等方面的思想,必须做到:1.字斟句酌,用词准确;2.调配语句,合理布局;3,篇章衔接,环环相扣;4.结构严谨,条理清楚;重点突出,详略恰当。下面主要借鉴湖南真泽律师事务所龙雄彪律师的研究成果进行讨论。

  (一)“全文中突出主题”的技巧

  以辩护词的题目为例,大部分辩护人书写辩护词,题目就叫《辩护词》,殊不知当有众多被告人的案件,承办法官很难就被告人与辩护人的辩护词一一对应。我们认为辩护词的题目应该具备被告人姓名、涉嫌罪名、司法阶段等基本信息。

  (二)“段落中突出主题”的技巧

  我们认为辩护词分段应该遵守以下基本原则:

  1.一个段落一个主题;

  2.一句话可以概括段落的所有内容,并且该句子应该置于段落的开头;

  3.段落中句子的排序根据主题由重至轻,且所有句子应围绕着主题而构建;

  4.段落中句子的结构不能有颠覆性的变化,尽力使同一主题的句子结构具有同一性。

 

  以下面的段落为例:

  原审法院认定的部分事实缺乏客观证据。比如:毒品来源全系郑某某供述;郑某某具有贩卖目的全系其前后矛盾的供述和具有利益冲突的证人王某某的言词证据。辩护人认为欲证明郑某某构成贩卖毒品罪,还需要提供其他客观证据佐证。比如:购买毒品的汇款记录或视频、手机通讯记录或漫游记录、网络聊天记录等可以佐证郑某某从四川成都购买毒品准备出卖的相关证据。

  上面段落中主题十分清楚,段落开头即提出全段主题:“原审法院认定的部分事实缺乏客观证据”。句子结构大致相当,没有出现颠覆性的句子结构,段落中的句子也是由重至轻,而且每一句都围绕着“缺乏客观证据”这一主题而展开。

  (三)组织句子的技巧

  我们认为辩护词中组织句子应该遵守以下基本原则:

  1.一句话一个主题;

  2.多使用短句和肯定句;

  3.少使用修辞词语;

  4.多使用连词;

  5.使用长句时,根据内容调整句子的主次或并列秩序。

  以下面段落中的句子为例:

  ①被告人在其威胁、伤害、杀害认识不清的情况下,实施的行为应当认定为过失行为。②故意应该由两个因素构成:一个是认识因素,即明知自己的行为会发生危害社会的结果;二是意志因素,即希望或放任危害结果的发生。③这两个因素必须是同时的、确定的,是缺一不可的。④就本案而言,因为缺乏确实、充分的证据予以证明被告人具有认识因素,故被告人对持枪伤害受害人的行为缺乏认识因素,被告人主观上是处于未决状态。⑤在未决状态下导致他人死亡的结果,因为缺乏故意的认识因素,从而不构成故意杀人罪,只能认定为过失致人死亡罪。⑥更为详尽理由见附件一。

  上面段落中六个句子紧紧围绕主题展开。第一个句子使用肯定句,并且直接提出主题;第二个句子系长句,但这种并列结构的长句系两个结构相同的短句构成,并不影响意思表达;第三个句子系肯定型短句,其中词语之间还存在进一步强调和递进的关系;第四句和第五句使用因果关系、递进关系的连词,从而得出结论;第六句系次要信息,故使用括号来表达该句。

  (四)甄别词语的技巧

  我们认为辩护词中对词语的甄别应当遵守以下基本原则:

  1.不使用带有歧义的词语,多使用符合一般性理解的简单词语;

  2.尽量不使用贬义词,控制使用褒义词,尽量多使用中性词;

  3.表达相同意见,则使用同一词语,无需使用同义词;

  4.表达不同意见,则使用反义词;

  5.描述事实时少使用专业术语,阐述法律观点时适当使用专业术语。

  我们以下面段落中的词语为例:

  [1]被告人曾某某不构成非法持有枪支罪。

  [2]被告人购买鸟铳已有30年,其购买鸟铳时系79年《刑法》实施期间,根据79年《刑法》规定,非法持有枪支不构成犯罪。97年《刑法》实施后,被告人一直持有该枪支直到案发。从购买鸟铳到案发期间,没有行政机关要求被告人上交过该枪支,被告人也不知晓持有枪支系犯罪行为,故本案被告人缺乏违法性认识,从而不应当承担法律责任。

  [3]不知法不免责系古老的法律观点,但已经不符合社会的发展。特别是非法持有枪支罪系行政犯,随着行政立法的加强,从而使行政犯罪不断增多,进而更使不知法不免责在行政犯罪领域丧失了社会环境基础。辩护人认为在追究他人刑事责任之前,首先应当证明被告人知晓持有枪支系非法,过分强调不知法不免责有违刑法主客观相结合的定罪原则。

  辩护词的段落[1]直提辩护观点,段落[2]描述事实,段落[3]阐述法律理由。在上述辩护词中,我们大量使用了简单词语、反复使用了同一词语、适当的使用了反义词和专业术语。

(五)辩护词的可视化表达技巧

  诉讼可视化一个是文书的可视化表达,另一个是思维过程的可视化分析。我们将人脑思考案件事实、法律观点、诉讼程序、非法律因素的各种要素、逻辑、推理过程,采用可视化的方法进行表达,进而再一次思考的过程定义为思维过程的可视化或可视化思维。

  辩护词中增加图表等视觉元素,有利于表达辩护观点,但当遵守以下原则:

  1.图表系文字主题的补充,一个图表一个主题;

  2.图表应该简洁易懂,不能为了构图而构图。

  法官对律师提交的辩护词可能只会浏览一遍。律师要想在法官有限的阅读时间对其施加影响,首先代理意见不应写得冗长,除非案件特别重大复杂,而且,由于不能肯定法官会仔细阅看代理意见里面的每一句话,所以最好借鉴倒金字塔的结构。

  所谓“倒金字塔”结构是指写作新闻里的消息时,将最重要的五个“W”(WHO,WHAT,WHY,WHERE,WHEN)和一个“H”(HOW)写在第一句里,先将重要的事实告诉读者,然后再写次重要的一段,以此类推,这种结构能让读者第一时间了解新闻的基本事实,再根据兴趣决定是否看下去。借鉴到代理词的写作上,律师应当将最重要的观点放在大标题里,大标题下面的小标题是次重要的观点,观点在前,论证在后。先写最重要最有力的理由,再写次重要次有力的理由。重要的观点可以黑体字或下划线标注出来,引起法官重视。如果代理意见里引用的法律条文较多,最好不要在代理意见正文中引用,因为这会影响到阅读的速度,让法官觉得冗长,建议在代理意见的尾部统一引用,法官认为有必要的话可以自己查找。

三、庭前梳理准备

  律师开庭前需核实并梳理以下准备工作,而且在庭审之前,确保至少在这几个方面已做了充分的工作:

  1.就案件事实和纠纷形成过程已充分询问过当事人,特别是庭审中法官有可能向已方询问的事实。

  2.就案件已做了充分的调查取证,对双方所提交证据的内容、证明力和证据间的关系有了充分的认识。

  3.对方有可能对证据提出的异议,反驳观点和法律法规及司法解释的依据。

  4.受诉法院或受诉法院的上一级法院审理类似案件的判例。

  5.已方所依据的法律原理、法律法规及司法解释及学理解释。

  6.法官有可能提出的问题和对案件产生的意见。

 庭审阶段

  一、法庭调查

庭上的表现最大程度取决于庭前的准备同时应掌握娴熟的庭审技巧,在庭审过程中应听得认真、问得恰当、看得明白、记得仔细。考虑到在庭前的阅卷环节已经对所有证据进行了一个很细

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首席律师more>

律所:贵州唐德律师事务所

证号:15201201010164967

职务:主 任 副教授

学历:硕士 北大法学学士

温钦友律师,江西赣州人,民革党员,2003年获北京大学法学学士学位,2007年获硕士学位。贵州唐德律师事务所主任,贵州省律师协会刑事辩护委员会委员,民革贵州省委法律服务中心委员...详细>