起诉书指控：2004年11月许，被告人杨XX找到被告人曾XX商量，搞一套江西省烟草公司萍乡分公司的手续去参加广西区烟草拍卖行的走私烟拍卖会，资金、销售由杨负责，如拍卖成功，杨以每件烟50元的好处费拿给曾。同年11月中旬，杨、曾在广东省伪造了江西省烟草公司萍乡分公司的营业执照、税务登记证、授权委托书、特种烟草专卖经营企业许可证、到货确认资格证明文件，由曾冒充江西省烟草公司萍乡分公司的职工，以该公司的名义汇入20万保证金后取得了竟拍资格。2004年11月19日，杨、曾窜至广西区烟草拍卖行共拍得走私卷烟4305·39件，价值人民币460.295万元。2004年11月22日，杨、曾用假帐号以江西省烟草公司萍乡分公司的名义汇款440·295万元至广西区烟草拍卖行。交易成功后杨付给曾21·5万元好处费。

本案经法院开庭审理，徐振武律师提出不构成非法经营罪的辩护意见，检察机关依法提出延期审理、补充侦查，补充侦查期间对参加竟拍的上述有关文件作了鉴定系伪造，法院作出不构成非法经营罪的判决，以伪造国家证件罪判处曾XX有期徒刑一年，已座牢一年的曾XX在春节的喜气中刑满出狱。当事人未上诉，检察机关也未抗诉。

曾XX不构成非法经营罪辩护词

尊敬的审判长、人民陪审员：

江西振武律师事务所接受被告人曾XX家属的委托，指派我担任其辩护人，依法出庭为其辩护。通过今天的法庭调查和控辩双方的举证、质证，本辩护人认为公诉机关指控曾XX构成非法经营罪没有法律依据，且事实不清，证据不足，指控依法不能成立。现依据本案事实和法律提出如下辩护意见。

一、公诉机关指控曾XX构成非法经营罪的事实不清、证据不足。

1、公诉机关指控涉案走私卷烟价值460.295万元有误。根据拍卖成交确认书证实：总成交金额为437.5225万元、佣金为22.7725万元，共计金额为460.295万元，本辩护人认为支付给拍卖行的佣金不应计入涉案价值。

2、拍得的4305.39件走私卷烟去向没有查清楚。根据本案证据表明，曾XX以江西省烟草公司萍乡分公司的名义拍得4305.39件走私卷烟后，并未提货，而是被一个叫王XX的人提走592.6件走私卷烟，其余3712.79件下落不明。何况592.6件走私卷烟的提货单是复印件不能作定案依据。王XX提走的592.6件走私卷烟与本案有什么关系？王XX提货是受何人指使或者委托？在本案是不是处于同案犯地位？均未侦查清楚，也无证据证实。本案系曾XX以江西省烟草公司萍乡分公司的名义拍得4305.39件走私卷烟，货应该由曾XX或者江西省烟草公司萍乡分公司提才对，才符合规定。而奇怪的是王XX不需任何手续轻易的将592.6件卷烟提走，而据曾XX讲并